Страхование ответственности директоров: как изменится правовое регулирование

Как ни странно, но страхование ответственности директоров в России – довольно редкая практика. И причина этому – несовершенство правового регулирования данного вопроса. Однако, судя по всему, с 2019 года ситуация изменится в лучшую сторону.

В чём проблема

Страхование членов исполнительных органов компаний довольно популярно во многих зарубежных странах. Однако в России такое страхование нельзя признать распространенной практикой.

Дело в том, что на практике возникает ряд проблем, связанных с неясностью правовой квалификации соответствующего договора страхования. Отсюда – повышение риска последующей его ничтожности. Кроме того, ситуация усугублена тем, что законодательство России не содержит положений, прямо предусматривающих такой институт страхования.

В настоящее время такой договор с директором можно квалифицировать как:

1. Договор страхования гражданско-правовой ответственности (ст. 932 ГК РФ).

2. Договор страхования финансовых рисков (п. 23 ст. 32.9 Закона РФ от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».

Законодатели констатируют: независимо от указанных вариантов положения, относящиеся к регулированию указанных видов договоров страхования, в полной мере не учитывают необходимую специфику отношений.

Вторая проблемная зона в области страхования ответственности генерального директора (членов исполнительных органов) – потенциальное противоречие обычных условий такого страхования и положений п. 5 ст. 53.1 ГК РФ.

Указанная норма запрещает заключать соглашения, исключающие или ограничивающие ответственность членов органов управления за убытки, причиненные обществу их недобросовестными и неразумными действиями.

В то же время, по условиям типовых договоров страхования страховую защиту предоставляют членам исполнительных органов, в том числе действовавшим недобросовестно или неразумно, если только в их действиях нет состава умышленного правонарушения – уголовного или административного.

Таким образом, в части ответственности за неумышленные, но при этом неразумные и/или недобросовестные действия, страховая защита сохраняется. Это соответствует мировой практике, но потенциально может трактоваться как ничтожное ограничение или исключение ответственности указанных лиц.

На 2019 год в российской практике сохраняется неясность правовой квалификации соответствующего договора страхования директора. А это повышает риск признания его ничтожным.

Также см. «Самое главное о зарплате гендиректора».

Законопроект

14 марта 2019 года на официальном сайте публикации проектов нормативных актов Минэкономразвития России разместило свой законопроект «О внесении изменений в федеральные законы «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В Закон об АО добавят новую ст. 71.1, а в Закон об ООО – ст. 44.1.

Он нацелен на создание правового механизма страхования ответственности членов совета директоров и вообще органов управления хозяйственных обществ. Тем самым, Министерство хочет устранить правовые коллизии в страховании ответственности руководителей компаний.

Отметим, что проект документа разработан во исполнение плана мероприятий «Трансформация делового климата», утвержденного распоряжением Правительства РФ от 17 января 2019 года № 20-р.

Считается, что внесение в законодательство положений, создающих возможность страхования ответственности совета директоров (членов органов управления), будет способствовать разрешению правовой коллизии с п. 5 ст. 53.1 ГК РФ.

Поправки прямо предусматривают право хозяйственного общества – АО или ООО – заключить договор имущественного страхования ответственности членов своих органов управления:

• членов совета директоров;
• членов наблюдательного совета;
• лица, занимающего должность единоличного исполнительного органа общества;
• членов коллегиального исполнительного органа.

По такому договору может быть застрахован риск ответственности директоров в результате их неосторожных действий (бездействия) по обязательствам, возникающим вследствие причинения убытков:

• обществу;
• его акционерам;
• владельцам иных эмиссионных ценных бумаг общества;
• иным лицам.

Кроме того, хозяйственное общество также может заключить договор имущественного страхования, по которому может быть застрахован риск утраты имущества компании в связи с возмещением судебных и иных расходов членам органов управления, связанных с их привлечением к гражданской ответственности за неосторожные действия (бездействие).

Законопроект также уточняет, что положения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (ст. 81 Закона об АО и ст. 45 Закона об ООО), на договоры имущественного страхования ответственности не распространяются.

Оформление страхования ответственности директора компании, ООО, АО: риски, тарифы, объекты защиты

Страхование ответственности управленцев появилось на российском рынке не так давно — в 90-х гг. Новатором стала компания АО «АИГ»: именно она выдала тогда первый полис.

Этот вид страхования известен как D&O (Directors & Officers Liability). Из названия следует, что он предполагает страхование ответственности директоров, должностных лиц, самой организации.

Попробуем разобраться, о какой ответственности идет речь, перед кем ее могут нести перечисленные лица.

Страхование ответственности директоров компаний

D&O (страхование ответственности директоров и руководителей) предусматривает:

• покрытие тех трат директоров, которые связаны с предъявлением к ним претензий по непреднамеренным ошибочным действиям;
• возмещение ущерба, причиненного управленцами третьим лицам непредумышленно;
• компенсацию трат самой компании в ситуации, когда та возмещает их директору.

Покрытие касается прежде всего убытков и трат на защиту управленцев при предъявлении к ним судебных исков. Подать их могут клиенты, третьи лица, акционеры и сама компания. Ошибочные действия — это типичные нарушения при выполнении должностных обязанностей:

• небрежные действия;
• неосторожные открытые заявления;
• осуществление контроля деятельности сотрудников;
• введение в заблуждение;
• неполное предоставление информации;
• бездействие.

Внимание! Противоправные намеренные действия директоров при покрытии в расчет не берут. Их из страхования ответственности исключают.

Статистика показывает, что самые рисковые области по D&O — это медицина (здравоохранение), финансовый сектор, технологические сервисы.

Правовая база

Нормативно-правовая база по страхованию ответственности директоров пребывает на стадии формирования и совершенствования. В процессе работы над ней решается задача — устранение существующих противоречий, нечеткости, особенно в части заключения страховых договоров.

Управленцы (юрлица) чаще всего несут ответственность в следующих случаях (согласно ГК РФ и ФЗ РФ «Об АО»):

1. За ущерб, причиненный их работниками при выполнении должностных обязанностей (ст. 1068 ГК РФ).
2. Если действия (бездействие) директора, акционеров (иных полномочных лиц) привели к банкротству, финансовой несостоятельности ООО, тогда говорят о субсидиарной ответственности по их обязательствам (ст. 3 ФЗ РФ № 208 от 26.12.1998).
3. За убытки, причиненные ООО своим бездействием, ошибочными действиями, отвечает совет директоров, директор, гендиректор, другие органы юрлица (ст. 71 ФЗ РФ № 208).

Следует обратить внимание: договорная ответственность генерального директора перед своей компанией в рамках трудового соглашения страхованию не подлежит. Для этого отсутствует правовое основание.

А вот внедоговорную ответственность сегодня застраховать по действующему законодательству можно. Так, при банкротстве ООО руководство несет внедоговорную ответственность (перед теми же участниками).

Она подлежит страхованию с применением норм ст. 931 ГК РФ.

Стандартно страховщики руководствуются ст. 931 ГК РФ и ст. 932 ГК РФ:

1. Согласно ст. 931 страхуется риск ответственности страхователя (по сути, любого ответственного лица) на случай причинения вреда третьим лицам. Лицо, чья ответственность подлежит страхованию, обязательно указывают в договоре.
2. Ст. 932 предусматривает возможность страхования ответственности страхователя за нарушение условий договора. Выгодоприобретателем признается вторая (пострадавшая) сторона соглашения.

Внимание! D&O — добровольное страхование. Контрагенты, совет директоров либо иные полномочные органы юрлица могут лишь выдвигать требование для оформления такого полиса.

Объекты страхования

Объектом страхования является имущественный интерес директора, связанный с возмещением ущерба третьим лицам по их претензиям, предъявленным по ошибочным действиям управленца.

Внимание! Речь идет о предъявлении письменных требований (претензий) о денежном и ином возмещении и обоснованных гражданских исках в рамках административного и уголовного процесса.

Для оформления выплаты страхового возмещения о предъявлении требования нужно сообщать страховщику. По договору имущественного страхования страховщик обязуется компенсировать траты, возникшие при наступлении определенных страховых случаев.

Риски, которые покрывает полис

D&O предполагает ответственность управленца в тех ситуациях, которые определены Правилами страхования и самим договором. Всегда существует риск предъявления претензий к директору из-за его ошибочных решений и необходимости вызванных этим определенных трат.

По полису страхования ответственности директоров покрывают не все траты, т. е. траты не по всем рискам. Часть их является исключением и в полис не включается. Покрытие предоставляется:

• по тратам, связанным с защитой прав, свобод управленцев (оплата услуг экспертов, юристов, судебные траты);
• искам, предъявляемым по ценным бумагам;
• тратам, понесенным в связи с восстановлением (защитой) деловой репутации;
• тратам по принятию мер для преодоления кризисной ситуации с надзорными органами.

Это основной перечень покрываемых рисков при страховании ответственности директоров и должностных лиц. В него, как правило, не включают:

• уголовно-противоправные деяния;
• пенсионные требования;
• априори известные ситуации;
• имущественный, физический ущерб.

Порядок оформления договора

Договор может заключаться фактически на любой согласованный сторонами срок. Обычно это период, в продолжение которого страхователь занимает руководящую должность. Стандартный срок — год, но на практике он может быть меньше.

Внимание! Страховой договор оформляется письменно, а заключается путем составления одного документа. Как вариант — путем вручения страхователю полиса, подписанного им.

Для его оформления можно обратиться к любому страховщику, имеющему соответствующую лицензию по страхованию ответственности, и предоставить:

• заявление на бланке страховщика (вопросник);
• реквизиты компании (наименование, ИНН, ОГРН, адрес);
• информацию о сфере деятельности, обороте за прошедший год;
• требуемые подтверждающие финансовые документы (годовой, промежуточный отчет, иное);
• точные данные по объекту страхования;
• информацию об известных обстоятельствах, влияющих на наступление страхового случая и определение размера возможного ущерба.

Ознакомившись с условиями страхования, страхователь выбирает лимит ответственности страховщика, оплачивает и получает полис. Любое последующее изменение условий обязательно отображают в договоре и полисе.

Внимание! Договор может включать франшизу — сумму ущерба, не покрываемого страховщиком. Она применяется к компании, которая осуществляет защиту директора и покрывает за него траты.

Выгодоприобретателями признаются пострадавшие лица. При наступлении страхового случая они могут обращаться напрямую к страховщику за компенсацией, если это предусмотрено страховым договором.

Примерная стоимость страхования

Страховой тариф определяется по соглашению сторон и фиксируется в страховом договоре. Страховщик, как принято, берет за основу базовый тариф и может применять понижающий (повышающий) коэффициент. Он зависит от результатов оценки предполагаемых рисков, проведенной страховщиком. Основанием для этого являются документы и сведения, предоставленные страхователем.

Способы оценки рисков у страховщиков разные. Зависят от финансовых показателей, стабильности компании и иных факторов. На основе такой оценки страховщик предлагает клиенту определенные условия, франшизу и, соответственно, стоимость страхования.

На сегодня средний тариф — чуть меньше 1 %. Более ощутимым является рост тарифов для российских страхователей, которые размещаются на зарубежных площадках. Там риски гораздо больше.

Стоимость полиса зависит по большей части от годовой выручки компании и избранного лимита ответственности. Рассчитать ее предварительно можно с помощью онлайн-калькулятора практически любого страховщика. Как вариант, можно предоставить данные бухгалтерской отчетности (формы № 1, 2) полиса за прошедший год для расчета стоимости непосредственно страховщику.

Предположим, выручка за год определяется в пределах 0,1–0,5 млрд р., а лимит ответственности — 30 млн р. Цена полиса — 169,4 тыс. р.

Если говорить о доступной стоимости, она может представлять собой сумму от 45,75 тыс. р. В то же время примерная рыночная стоимость такого полиса стартует ориентировочно от 145 тыс. р.

Предложения страховщиков

Страхование ответственности директоров в России осуществляет лишь несколько СК. Основными являются Ингосстрах, АИГ, СОГАЗ, Альянс. Предлагаемые в РФ услуги предназначены по большей части для сегментов малого и среднего бизнеса. Самые большие лимиты актуальны для зарубежных рынков.

Ингосстрах

Страхованию подлежит риск ущерба в виде трат на защиту согласно законам той страны, где наступил страховой случай. Кроме этого, компания страхует управленцев на случай притязаний:

• предъявляемых впервые в связи с ошибочными действиями;
• по ценным бумагам.

В обоих случаях предполагается, что притязания привели к наступлению ответственности управленца либо тратам на его защиту.

АИГ

СК страхует управленцев от возможных ненамеренных ошибочных действий. Покрывает траты по защите при требовании возмещения убытков со стороны третьих лиц, в т. ч. самой компании. Сюда причисляют иски по ценным бумагам, защиту директоров, восстановление деловой репутации и другие обстоятельства, вызвавшие траты.

Особые условия СК:

• авансирование судебных трат;
• нулевая франшиза по невозмещаемому ущербу;
• первоклассные юристы, оказывающие консультационные услуги;
• продолжительный срок для обнаружения управленцев в отставке.

Автоматически под покрытие попадают все дочерние компании. АИГ предлагает свои услуги в разных странах мира. Разрабатывает глобальные программы страхования, предусматривающие локальные полисы, которые учитывают нормы применяемых законов и требования страхователей.

СОГАЗ

Предлагает страхование ответственности директоров, должностных лиц, наступающей в случае ущерба из-за неверных управленческих решений. Защита предоставляется при предъявлении претензий (судебных исков) в отношении управленцев по следующим причинам:

• из-за погрешностей в отчетности;
• при необдуманном инвестировании;
• из-за ошибочных действий при проведении сделок;
• в случае нарушения норм антимонопольного законодательства и др.

Договор страхования может заключить:

• управляющая организация (за деятельность своего гендиректора);
• физлица (ИП, директора, главбухи, должностные лица, назначенные уполномоченным органом юрлица, управляющие).

Компания обязуется возместить им ущерб, причиненный при указанных выше обстоятельствах.

Альянс

Компания страхует директоров и должностных лиц от ошибочных решений, возмещает юридические, судебные траты, а также расходы по восстановлению деловой репутации. Защита предусмотрена в случае:

• принятия спорных решений;
• совершения ошибок при формировании отчетности, заключении сделок, ведении переговоров с партнерами;
• необоснованных опрометчивых трат средств компании;
• несостоятельной организации закупочной работы;
• недобросовестной конкуренции.

СК предлагает клиентам две программы страхования:

1. Для среднего и малого бизнеса (компаниям с активами не больше 3 млрд р.) — заключение договора от 45,75 тыс. р.
2. Для крупных и особых клиентов — международную программу с наибольшим объемом покрытия и включением индивидуальных условий, предусматривающих авансовые выплаты.

Другие предложения

Помимо названных СК, значимое место в страховании ответственности управленцев занимают еще три страховщика: Росгосстрах, АльфаСтрахование, Югория.

Росгосстрах страхует ответственность директоров, других руководителей исполнительных органов юрлица на общих основаниях. Защита предоставляется на случай предъявления притязаний о денежном (ином) возмещении третьими лицами.

Полис D&O АльфаСтрахования ориентирован на представителей среднего бизнеса. Покрытие ущерба выстроено по принципу «всех рисков». Страхуется ответственность директоров на случай причинения ущерба из-за их ошибок и упущений. Цена: 5–20 тыс. $ (страховые суммы: 1–10 млн $).

Югория страхует на случай возникновения у управленца обязанности компенсировать ущерб из-за ошибочных действий либо на случай появления непредвиденных трат. Аналогичные риски может застраховать компания (траты на возмещение ущерба директорам, оплату за них).

Страхование ответственности должностных лиц

В число управленцев, о страховании которых идет речь, входят не только директора (гендиректора), но и весь руководящий состав компании: замы, вице-президент, члены правления и т. д. Поэтому страхование ответственности директоров рассматривают в контексте страхования ответственности должностных лиц, т. е. всех управленцев высшего звена.

Внимание! Для всех перечисленных лиц применяется общий порядок страхования ответственности директоров — заключения страхового договора, определения стоимости полиса.

К сведению, в России страховщики по большей части продают полис D&O не самому директору (должностному лицу), а компании. По нему автоматически страхуются все директора и должностные лица.

Страховые случаи

Страховой случай в D&O — это факт причинения ущерба и наступления ответственности директора (должностного лица). Это означает, что страховой случай наступает, когда:

1. Причинен вред третьим лицам из-за ошибочных действий управленца (генерального директора, должностного лица).
2. Пострадавший предъявил письменное требование денежного (иного) возмещения ущерба.
3. У управленца возникла обязанность возмещения этого ущерба.

Вред может быть причинен из-за неверных управленческих решений, бездействия, ошибочных действий по ценным бумагам и при прочих обстоятельствах, перечисленных выше.

Внимание! В D&O рассматривается требование, предъявленное впервые в период действия страхового договора (либо период обнаружения, если таковой предусматривается) и попадающее под страховое покрытие.

Выводы

1. D&O, или страхование ответственности директора (генерального, его замов, т. е. всех управленцев высшего порядка), — относительно новый и развивающийся вид страхования.

2. По нему страхуют риск причинения ущерба и возникновения трат, связанных с предъявлением претензий к управленцам из-за их ошибок.
3. Противозаконные, преднамеренные действия управленцев из D&O исключают.

4. Для заключения договора нужно заполнить бланк вопросника, предоставить сведения о компании.
5. Средний тариф по D&O на сегодня составляет немногим меньше 1 %. Доступная стоимость полиса в РФ, предназначенного для малого и среднего бизнеса, начинается от 45,75 тыс. р. За рубежом — дороже.

6. В РФ чаще всего покупают полис компании. По нему автоматически страхуют ответственность всех должностных лиц.

Остались вопросы? Обращайтесь к дежурному юристу на портале. Ставьте лайки, делитесь актуальной информацией.

О страховании гражданской ответственности перед третьими лицами читайте в следующей статье.

Минэкономразвития предложило страховать ответственность руководителей АО и ООО

Минэкономразвития представило для общественного обсуждения проект закона, устанавливающего право на заключение договора страхования ответственности отдельных лиц акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.

Так, в Законе об АО предлагается закрепить возможность заключения договора страхования ответственности членов его совета директоров, директора, генерального директора и членов коллегиального исполнительного органа.

По договору может быть застрахован риск ответственности указанных лиц по обязательствам, возникающим вследствие причинения убытков обществу, его акционерам, владельцам иных эмиссионных ценных бумаг общества или иным лицам в результате их неосторожных действий (бездействия).

Указывается, что условия договора страхования, предусматривающие страхование риска ответственности управляющего или управляющей организации, которым переданы полномочия единоличного исполнительного органа общества, ничтожны.

• Отмечается, что по такому договору может быть застрахован риск утраты имущества общества в связи с возмещением судебных и иных расходов указанным лицам, связанных с их привлечением к гражданской ответственности за неосторожные действия (бездействие).
• Законопроектом предлагается закрепить, что глава XI («Заинтересованность в совершении обществом сделки») Закона об АО не применяется к сделкам, являющимся договорами имущественного страхования ответственности членов органов управления общества.
• Аналогичные изменения предусматриваются в Закон об ООО.

В комментарии «АГ» старший юрист АБ «Халимон и Партнеры» Игорь Ершов отметил, что из законопроекта следует, что препятствием защиты интересов менеджмента будет являться квалификация действия (бездействия) как неосторожного.

«В свете данного обстоятельства оппонентами менеджмента в той или иной форме будут не только общество, акционеры, владельцы иных эмиссионных ценных бумаг, иные лица (например, кредиторы общества-должника), но и страховые организации, которые будут стремиться доказать отсутствие неосторожности в действии (бездействии), чтобы не выплачивать страховое возмещение», – считает юрист.

Кроме того, Игорь Ершов указал, что недостатком проекта является то, что он предлагает распространить механизм страхования ответственности на исчерпывающий круг лиц, в который входит единоличный орган общества, за исключением управляющего или управляющей компании, а также членов иных органов управления.

«Но что делать с ответственностью за неосторожные действия (бездействие) бухгалтерских работников или иных сотрудников, занимающих какие-либо важные ответственные посты в управлении, но не являющихся членами органов управления? А что делать с ответственностью за неосторожные действия (бездействие) самих акционеров, участников, фактических владельцев обществ? Ведь репрессивный механизм по отношению к данным лицам был, есть и продолжает существовать, даже усиливается, поскольку они могут быть привлечены к субсидиарной ответственности или же с них могут быть взысканы убытки. Проект федерального закона не дает ответы на эти вопросы», – заключил он.

Директор Департамента корпоративного права юридической компании «РКТ» Елена Кравцова отметила, что широкое применение норм об ответственности руководителей и иных контролирующих лиц за действия по управлению юридическим лицом в судебной практике последних лет, безусловно, повышает актуальность страхования такой ответственности, которое до сих пор применяется крайне редко.

Эксперт считает, что, хотя сейчас не запрещается применять подобное страхование, законопроект вводит ряд важных уточнений.

«Так, отнесение решения о заключении таких договоров к исключительной компетенции общего собрания акционеров (участников) является важной мерой защиты от злоупотреблений со стороны менеджмента.

А само по себе наличие таких норм снимает вопросы об обоснованности расходов в целях налогового учета», – считает Елена Кравцова.

Между тем она указала, что поправки затрагивают лишь часть случаев, в которых возникает ответственность за действия по управлению юридическим лицом. В них, отмечает эксперт, не говорится ни про ответственность иных контролирующих лиц (акционеров, участников, иных бенефициаров), ни про субсидиарную ответственность перед кредиторами должника в случае его банкротства.

Партнер Независимой юридической группы «Стрижак и Партнеры» Эльдар Ахмеров считает, что в целом такую инициативу следует воспринимать положительно, поскольку на законодательном уровне появляется еще один инструмент, направленный на реализацию защиты интересов общества от недобросовестных или неразумных действий со стороны членов органов его управления. Он отметил, что такая тенденция соответствует и мировой практике, где уже давно без наличия такого страхового полиса компания считается сомнительной.

«Насколько такая инициатива будет осуществима, покажет время. В любом случае потребуется принятие дополнительных нормативных актов, которые будут определять условия такого страхования, стандарты в разработке полисов, что сделать не так просто, учитывая многочисленные факторы – отрасли, в которых работает хозяйственное общество, публичность, структуру и так далее», – указал Эльдар Ахмеров.

По его мнению, для того чтобы в итоге все свелось не к формальной выдаче полиса, а действительной реализации такого института, должно быть понимание того, как будет «работать» страховка, в каких случаях возможно обратиться за страховым возмещением, кем и каким образом будет устанавливаться факт причинения ущерба юридическому лицу, определяться отсутствие состава умышленного правонарушения и размер причиненного ущерба.

Страхование ответственности директора. Возможности и ограничения

Directors & officers liability insurance, то есть страхование ответственности должностных лиц, – услуга, набирающая популярность на российском рынке. Андрей Черняк, ассистент юриста Acsour, рассказал журналу «Расчет», что собой представляет такой вид страхования и какие риски для предприятия может создать заключение такого договора.

Сегодня страховые компании предлагают бизнесу самые разные варианты защиты ответственности должностных лиц. Обычно полис распространяет свое действие на все высшее руководство организации, от членов совета директоров до руководителей. 

Это наиболее популярный у бизнеса продукт, хотя можно предусмотреть и другой вариант распространения действия страховки, например по кругу лиц.

В чем же заключается механизм страхования ответственности должностных лиц? Расскажу на примере генерального директора. 

Как известно, руководитель компании обеспечивает финансовую и хозяйственную деятельность, а также ее законность. Должность весьма ответственная, ведь за последствия принимаемых решений, результаты работы бизнеса, а также за сохранность и эффективное использование имущества отвечает именно директор.

Закон в каждом случае дифференцированно определяет, кто будет нести ответственность, наступившую по вине генерального директора. В одних случаях ее несет персонально руководитель, в других – само юрлицо, в третьих случаях может возникать солидарная или субсидиарная ответственность. 

Наиболее разумным действием со стороны организации, заинтересованной в оптимальном финансировании своей защиты, является страхование ответственности именно директора. Объектом страхования в данном случае будет имущественный интерес, связанный с обязанностью бизнеса возместить следующие убытки:

• расходы директора, если по закону сама компания не способна возместить возникшие убытки;
• расходы предприятия в связи с вы­платой своему генеральному директору по искам третьих лиц;
• расходы организаций по предъявленным персонально против них искам в связи с ошибочными действиями, связанными с оборотом ценных бумаг и наймом персонала. Стоит отметить, что расходы на защиту в рамках предъявленных исков, то есть траты на услуги адвокатов и юристов, могут быть возмещены, если это предусмотрено договором страхования.

Виды страховых рисков

Какие же существуют страховые риски, а именно – кто и за что может предъявить требования к генеральному директору? Круг лиц довольно широкий, например, это могут быть участники и акционеры предприятия, кредиторы, государственные органы, работники и клиенты.

Так, в частности, акционер может предъявить требование в связи с продажей акций по цене ниже рыночной по рекомендациям директора без учета мнения независимого аудитора или в связи с совершением компанией невыгодных сделок. 

Работник может предъявить требования в связи с ненадлежащим исполнением руководителем условий трудового договора. Распространены случаи предъявления требований кредиторами при банкротстве компании. 

Обычно директора предприятия обвиняют в неосмотрительных действиях, которые привели к банкротству. 

Обратите внимание: иски могут быть предъявлены и из-за нарушения директором норм антимонопольного законодательства, использования инсайдерской информации, допущенных ошибок в финансовой отчетности, а также из-за нарушения процедуры проведения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

Это лишь часть примеров, когда директору предъявляются требования. Еще раз отмечу, что их перечень весьма широк.

Особенности законодательства страхования рисков

Важно уточнить, что возможность страхования ответственности директора от допущенных ошибок не упомянута в Гражданском кодексе и в других законах. А это значит, что в совокупности с некоторыми условиями типовых контрактов страхования, противоречащими закону, такой договор может быть признан ничтожным.

В 2019 году был сформирован текст проекта федерального закона «О внесении изменений в федеральные законы “Об акционерных обществах” и “Об обществах с ограниченной ответственностью”». В документе предполагалось законодательно закрепить возможность хозяйственных обществ страховать за свой счет имущественную ответственность членов органов управления, а также иных лиц.

В пояснительной записке к проекту было описание возможных проблем заключения таких договоров. Авторы инициативы обратили внимание на высокий риск признания договоров страхования ответственности ничтожными. 

Такой вид контракта можно квалифицировать как договор страхования гражданско-правовой ответственности (ст. 932 ГК РФ) либо как договор страхования финансовых рисков (п. 23 ст. 32.9 Закона Российской Федерации от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»). Однако данные виды договоров не учитывают специфики обсуждаемой нами темы.

Более того, согласно статье 932 ГК РФ страхование риска ответственности за нарушение условий контракта допускается в случаях, предусмотренных законом. При этом по договору страхования риска ответственности за нарушение договора может быть застрахован только риск ответственности самого страхователя. 

Договор, не соответствующий этому требованию, в силу указанной выше нормы является ничтожным. Из-за этого увеличивается вероятность признания договоров страхования ответственности должностных лиц ничтожными, так как такой контракт прямо не предусмотрен законом. Также компании страхуют не свой риск, а риск членов органов управления, что прямо противоречит статье 932 ГК РФ.

Но на этом сложности с этим видом страхования не заканчиваются. Даже при условии признания возможности применения такой договорной конструкции высок риск оценки судами таких страховых контрактов как противоречащих правилам пункта 5 статьи 53.1 ГК РФ. 

В норме установлен запрет заключать соглашения, исключающие или ограничивающие ответственность членов органов управления за убытки, причиненные обществу их недобросовестными и неразумными действиями. При широкой трактовке нормы возможно усмотреть ничтожность договоров страхования ответственности членов органов управления.

Эксперты рынка одобрительно оценивают перспективу изменений законодательства. 

Предполагается, что внесение поправок мотивирует предпринимателей, более того, не создает среду, в которой цена допущенной ошибки будет покрываться за счет страховых выплат, если такими договорами будут возмещаться только потери, понесенные в результате действий или бездействия директора и не связанные с умышленной виной. 

На данный момент судьба проекта неясна, информация о нем давно не обновляется, что не мешает страховщикам предлагать услуги страхования ответственности должностных лиц. Тем не менее сама идея страхования ответственности – действенный инструмент тогда, когда возможность заключения таких договоров установлена законодательно.  

В цб заявили, что страхование ответственности директоров находится в "серой" зоне — тасс

САНКТ-ПЕТЕРБУРГ, 15 мая. /ТАСС/. Страхование ответственности директоров и должностных лиц (D&O) находится в «серой» зоне, поэтому Банк России поддерживает принятие законопроекта Минэкономразвития, направленного на урегулирование в этой сфере. Об этом сообщила директор департамента корпоративных отношений ЦБ РФ Елена Курицына, выступая на Петербургском международном юридическом форуме.

Страховка ответственности директоров и должностных лиц защищает от претензий руководителей организаций — как правило, высший менеджмент, членов коллегиальных органов управления.

Выплаты по страховке обычно полагаются в случае убытков, причиненных третьим лицам в результате ошибок и непреднамеренных действий застрахованных менеджеров в ходе их управленческой деятельности.

Также страховкой покрываются расходы на судебную защиту директоров в случае предъявления к ним исков. Из покрытия исключаются случаи умышленных противоправных действий директора по нанесению ущерба.

Около 90% случаев выплат по D&O на территории РФ ограничиваются покрытием судебных расходов, заявил на форуме начальник управления страхования банковских и информационных рисков «Ингосстраха» Антон Казиев.

«Мы видим сейчас, что основные выплаты — это покрытие судебных расходов.

И мы видим, что те выплаты, которые не связаны с покрытием судебных расходов, а связаны уже с присужденным возмещением убытков — как правило, чаще всего, это страховые компании, которые так или иначе, явно или неявно находятся в группе с той компанией, ответственность директоров которой застрахована.

Мы понимаем, что риски того, что рано или поздно возникнет ситуация, когда страховщик решит, что лучше, наверное, не платить, — они очень велики. И серость той зоны, в которой находится этот сегмент страхования, она достаточно напряженно нас подталкивает к тому, чтобы эту серость вывести в сторону более белой, легальной зоны», — сказала Курицына.

Законопроект Минэкономразвития

Банк России поддерживает принятие законопроекта о страховании ответственности директоров, заявила Курицына. Она напомнила, что такой документ был разработан 9 лет назад, затем был отозван из Госдумы.

В марте 2019 года Минэкономразвития опубликовало для публичного обсуждения законопроект, призванный устранить правовые коллизии, возникающие при страховании ответственности директоров компаний.

Изменения предлагается внести в федеральные законы «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В российской практике сохраняется неясность правовой квалификации таких договоров, что повышает риск признания их ничтожным, объясняли в МЭР. Кроме того, там указывали, что такой договор противоречит нормам Гражданского кодекса РФ, запрещающим заключать соглашения, исключающие или ограничивающие ответственность членов органов управления за убытки.

«Мы должны создать ситуацию правовой определенности для бенефициаров этих договоров, опять же в том числе чтобы у них не было проблем с налоговой системой.

Действительно, есть такая проблема, мы знаем прецеденты не очень хорошие, когда начинаются разбирательства о получении доходов, о том, что эти доходы не были указаны, особенно если членом органов управления является госслужащий», — рассказала Курицына.

Казиев оценил данный вид страхования как перспективный, отметив, что у компании около 200 таких полисов. Напомним, в частности, «Ингосстрах» страховал ответственность прежнего руководства Промсвязьбанка на $100 млн и был привлечен в качестве третьего лица по иску банка на 282 млрд руб. к бывшему руководству, включая бывшего основного владельца Дмитрия Ананьева. 

Страхование ответственности директоров и должностных лиц

Страхование ответственности директоров и должностных лиц (D&O) – это страховое покрытие, предназначенное для защиты людей от личных потерь, если им предъявлены иски в результате работы в качестве директора или должностного лица предприятия или другого типа организации. Он также может покрывать судебные издержки и другие расходы, которые организация может понести в результате такого иска.

Страхование ответственности директоров и должностных лиц сродни корпоративному управлению, корпоративному праву и фидуциарным обязательствам перед заинтересованными сторонами, такими как акционеры и бенефициары.

Федеральный закон США предоставляет директорам и должностным лицам широкую свободу действий в их деловой деятельности. Корпоративное право обычно рассматривается на государственном уровне.

Публично торгуемые компании подлежат большему федеральному регулированию, чем частные компании, в частности, в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 года  и Законом о  фондовых биржах 1934 года.

• Страхование ответственности директоров и должностных лиц (D&O) распространяется на директоров и должностных лиц и / или их компанию или организацию в случае судебного иска.
• Страховые выплаты D&O выплачиваются для покрытия убытков, связанных с судебным процессом, включая судебные издержки.
• Большинство политик исключают мошенничество и уголовные преступления.

Понимание страхования ответственности директоров и должностных лиц (D&O)

Страхование ответственности директоров и должностных лиц распространяется на всех, кто работает в качестве директора или должностного лица коммерческой или некоммерческой организации.

Политика ответственности директоров и должностных лиц страхует от личных убытков, а также может помочь возместить бизнесу или некоммерческой организации судебные издержки или другие расходы, понесенные при защите таких лиц от судебных исков.

Претензии по страхованию ответственности директоров и должностных лиц выплачиваются директорам и должностным лицам компании или организации за убытки или возмещение расходов на защиту, если против них возбужден судебный иск. Такое покрытие может также распространяться на уголовные и регулирующие расследования или расходы на судебную защиту. Гражданские и уголовные дела часто возбуждаются одновременно против директоров и должностных лиц.

Страхование D&O стало тесно связано с более широким страхованием ответственности руководства, которое охватывает обязательства корпорации, а также личные обязательства директоров и должностных лиц корпорации.

Особые соображения

Политики D&O могут принимать разные формы в зависимости от характера организации и рисков, с которыми она сталкивается. Лучше всего искать страховую компанию с большим опытом работы в этой специализированной сфере. Полисы обычно приобретаются организацией для охвата группы лиц, а не самих лиц.

Если компания не раскрывает существенную информацию или умышленно предоставляет неточную информацию, страховщик может избежать выплаты из-за введения в заблуждение.

«Оговорка о делимости» в условиях полиса может быть предназначена для защиты от этого, не позволяя неправомерному поведению одного застрахованного лица повлиять на страхование других застрахованных; однако в некоторых юрисдикциях это может быть неэффективным.

Политики могут быть составлены так, чтобы застраховаться от различных опасностей, но обычно они исключают мошенничество, преступную деятельность и незаконную прибыль.

Кроме того, большинство полисов содержат пункты «застрахованный против застрахованного», согласно которым иск не выплачивается, когда нынешние или бывшие директора и должностные лица подают в суд на компанию.

Это предотвращает получение компанией прибыли от обмана или заговора.